Наследник — доверительный управляющий
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Наследник — доверительный управляющий». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Договор по доверительному управлению существующими долями даёт возможность человеку, являющемуся организатором-создателем фирмы, передать свои права по управлению другой организации или одному предпринимателю, при этом не теряя права собственности. Предприниматель обязан демонстрировать хорошие знания, иметь практический опыт, иметь нужные управленческие функции.
Участники сделки, их права и обязанности
Участниками сделки могут быть следующие лица:
- Управляющий, в качестве которого, в соответствии с п. 1 ст. 1015 ГК РФ, может выступать только организация или ИП. Предоставляя свои права в отношении доли в ООО стороннему управляющему, владелец передает ему возможность не только использования входящего в ее состав имущества, но и участия в управлении деятельностью общества в целом. Согласно общим положениям ст. 8 федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14, доверительный управляющий может:
- участвовать в общих голосованиях участников ООО;
- получать и использовать любую информацию о функционировании ООО;
- излагать свою позицию по вопросу разделения прибыли и пр.
Управляющий может быть наделен и иными правами, не входящими в приведенный перечень. В этом случае круг его полномочий определяется положениями соглашения, заключенного им с владельцем доли в ООО.
- Учредитель управления (собственник доли). В том случае, если договор управления долей заключается по причине смерти ее владельца, до момента вступления его наследников в свои права роль управляющего играет нотариус (ст. 1173 ГК РФ).
- Выгодоприобретатель. Обычно им является учредитель управления (владелец имущества), хотя может быть и иное лицо. Как правило, последнее включается в соглашение в том случае, если функции учредителя управления выполняются нотариусом после смерти собственника доли. Выгодоприобретателем при этом становится наследник (или наследники).
Стороны договора, их права и обязанности
В качестве сторон договора выступают:
| Стороны договора | Подробнее |
| Управляющий | Управляющим является организация, либо ИП (п.1 ст. 1015 ГК РФ). В случае передачи прав лицу, у него возникает право управления деятельностью компании. |
| Учредитель управления, собственник доли | Данная сторона будет задействована только в случае смерти владельца, наследники в свои права еще не вступили. В этом случае управляющим признается нотариус (1173 ГК РФ). |
| Лицо, получающее выгоду | Таким лицом обычно выступает учредитель, либо владелец имущества. |
Риски доверительного управления
При всем удобстве передачи забот по сдаче в аренду жилья определенные риски при этом тоже есть.
Наиболее распространенные проблемы, возникающие при такой форме отношений, — когда управляющий для извлечения максимальной выгоды сдает квартиру посуточно или организует хостел. Такой подход не только влияет на высокий износ жилья — мебель и ремонт довольно быстро приходят в негодность, стоимость жилья на рынке аренды падает. Возникшие проблемы арендаторов с соседями и полицией могут быть уже переадресованы собственнику.
Чаще всего владельцы жилья ожидают видеть арендаторов с определенным достатком, которые будут жить долго и поддерживать сохранность жилья. Поэтому важно вносить в договор и состояние жилья и мебели, а также вероятность их износа. Возможно включить пункт о страховке.
Связанная с этим неприятность — сокрытие всей прибыли, которую получает управляющий в результате обращения с вашим имуществом. Пример: вы ожидаете, что вашу квартиру сдают семье за 30 тыс. руб. в месяц, а вместо этого риелтор сдает ее посуточно, получая в месяц до 50 тыс. руб., оставляя себе и комиссию за услуги, и сокрытую разницу.
Еще один риск — передав свое жилье менеджеру, вы столкнетесь с отсутствием его заинтересованности в прибыли. В таком случае ваше жилье будет простаивать, вы потеряете возможную прибыль. Чтобы этого не происходило, в договор стоит включить минимальный размер дохода, который обязуется обеспечить для вас управляющий.
Передача имущества в доверительное управление. Правила, налогообложение
При ограниченности времени или нехватке знаний и опыта управление имущественными активами можно делегировать третьему лицу. Оформляется такая сделка договором доверительного управления.
Сутью процесса является передача в пользование, ограниченное по времени, доверенному лицу своего имущества, чтобы это лицо занималось эффективной эксплуатацией активов для повышения уровня прибыли собственника используемых объектов.
Вопрос: Как отражается в учете учредителя управления передача в доверительное управление недвижимого имущества (объекта основных средств (ОС))?
Организация по договору доверительного управления передала доверительному управляющему здание склада, числящееся у организации в качестве объекта ОС.
Государственная регистрация указанной операции произведена в месяце передачи объекта ОС. Государственная пошлина за регистрацию уплачена сторонами в равных долях. По данным бухгалтерского и налогового учета организации первоначальная стоимость переданного объекта ОС составляет 5 000 000 руб.
, сумма амортизации, начисленная организацией до его передачи в доверительное управление, — 1 000 000 руб. При приобретении объекта ОС НДС, предъявленный поставщиком, принят к вычету.
Объект, переданный в доверительное управление, будет использоваться для предоставления в аренду. Предоставление имущества в аренду является облагаемой НДС операцией.
Предоставление имущества в аренду не является для организации обычным видом деятельности.
Для целей налогообложения прибыли доходы и расходы определяются методом начисления.
Посмотреть ответ
Преимущественное право на приобретение доли или части доли в уставном капитале ООО
Участники общества имеют преимущественное право на приобретение (ППП) доли или ее части в уставном капитале организации, т.е. если один из участников соберется продавать свою долю, то в первую очередь, он должен предложить приобрести ее остальным участникам общества. Преимущественным правом приобретения доли или части доли уставного капитала обладают участники организации и сама организация. Порядок осуществления ППП и срок в течение, которого участники общества могут воспользоваться данным преимуществом описаны в Законе от 1998 года об ООО и Уставом общества. Если же никто из участников не воспользовался преимущественным правом, предложение может быть передано сторонним лицам. Также в самом уставе может быть учтено право покупки доли участника самим обществом, в случае отказа остальных участников или несвоевременного использования ППП доли уставного капитала.
Участник общества, который собирается продать свою долю должен в обязательном порядке в письменной форме известить всех остальных участников организации либо одного участника, если это учредитель или само общество. Данная процедура была расширена Законом 2008 г. № 312-ФЗ, теперь извещение о намерении продать свою долю осуществляется только через само общество и называется офертой. В оферте содержатся существенные условия договора, указывается предмет сделки, цена и иные условия продажи. В тот момент, когда общество получило оферту, она считается врученной. Если же участник отзывает оферту обратно до момента ее получения, она считается не полученной, в этой ситуации составляется дополнительное извещение. Участники имеют право воспользоваться ППП доли в течение 30 дней с момента получения оферты обществом, или в течение другого срока, определенного Уставом ООО.
Иногда в уставе организации может быть предусмотрено преимущественное право покупки доли обществом. В случае, если участники в течение указанного срока не воспользовались своим правом либо единогласно отказались от преимущественного права покупки, общество в течение семи дней, с момента истечения указанного срока либо момента получения отказа, отправляет акцепт участнику общества. Если никто не воспользовался преимущественным правом ни участники, ни общество, можно предложить долю сторонним лицам, по цене, которая была указана в оферте.
Как и кто может передать документы в ЕГРЮЛ
После того как сделка была нотариально удостоверена не позже чем в течение двух дней соответствующие документы должны быть переданы в государственный регистрирующий орган. Заявитель может лично отнести их в регистрирующий орган или МФЦ, либо передать через своего представителя, который при подаче документов должен будет предъявить нотариально удостоверенную доверенность, которая засвидетельствована нотариусом. Также передать документы по просьбе заявителя может и нотариус в электронной форме. Регистрирующий орган в ответ направляет документ, подтверждающий факт внесения записи в ЕГРЮЛ. Таким образом, ни отчуждающее лицо, ни сторона желающая приобрести долю не должны на данном этапе предпринимать каких-либо действий по передаче заявления в регистрирующий государственный орган.
Доверительное управление в отношении доли в уставном капитале ООО
Доверительное управление – это не представительство, т.е. никто не выполняет определенные обязанности от вашего лица по доверенности. Доверительные отношения – это когда управляющему лицу доверитель (учредитель управления) передает свою долю в управлении, т.е. услуга, которую управляющий оказывает в интересах доверителя (учредителя управления). Доверительное управление регламентировано положениями главы 53 ГК РФ.
В российском законодательстве в отношении доли в уставном капитале ООО предусмотрено два таких случая, когда одна сторона учредитель управления передает другой стороне доверительному управляющему на определенный срок имущество в доверительное управление. Первый случай – наследование. Если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления (часть 3 ст. 1173 ГК РФ). До тех пор пока наследник не вступил в наследство на часть доли в ООО и не стал участником общества, нотариус в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом. Учредителями доверительного управления наследственным имуществом могут выступать только нотариус или исполнитель по завещанию.
Доля в уставном капитале ООО представляет собой совокупность имущественных прав и неимущественных (корпоративных) прав. Таким образом, при передаче в доверительное управление доли в уставном капитале ООО доверительному лицу, он получает на определенный срок не только имущество в доверительное управление, т.е. возможность осуществлять любые права собственника имущества, но и наделяется корпоративными правами. В договоре указывается размер, передаваемой в доверительно управление доли. Договор о доверительном управлении будет действителен до тех пор, пока наследник не станет полноправным участником общества либо, если в уставе общества предусмотрено, что наследник может получить свою долю только с согласия всех участников ООО, и он получает отказ.
Доверительное лицо обладает теми же правами, что и участник общества, поэтому может оказывать реальное влияния на все происходящие процессы в организации. Ему предоставляется право совершать любые фактические и юридические действия с имуществом, переданным ему в доверительное управление. Однако договором доверительного управления такие полномочия можно и ограничивать (ч.2 п.2 ст. 1012 ГК РФ).
Второй случай – обязательного учреждения доверительного управления в отношении доли в уставном капитале ООО, порядок предотвращения урегулирования конфликта интересов (ФЗ от 25.12.2008 № 273 «О Противодействии коррупции»). Лицо, которое занимается предпринимательской деятельность не может одновременно занимать государственный или муниципальный пост. В соответствии со ст. 10 ФЗ от 25.12.2008 № 273 «О Противодействии коррупции», под конфликтом интересов понимается ситуация, при которой личная заинтересованность (прямая или косвенная) лица, замещающего должность, замещение которой предусматривает обязанность принимать меры по предотвращению и урегулированию конфликтов интересов, влияет или может повлиять на надлежащее, объективное и беспристрастное исполнение им должностных (служебных) обязанностей (осуществление полномочий). Другими словами, под конфликтом интересов, понимается, случай, когда государственный служащий действует вопреки законам и интересам государства, преследуя свои собственные интересы. Хотя шотландский экономист, Адам Смит добавлял: « преследуя свои собственные интересы, он (предприниматель) часто более действительным образом служит интересам общества, чем тогда, когда сознательно стремиться делать это».
Таким образом, лицо, которое собирается поступать на государственную или муниципальную службу, обязано прекратить свое участие в управлении коммерческой организации. Т.е. можно владеть долью или частью доли в уставном капитале организации, но участвовать, быть участником и обладать корпоративными правами – нет. Поэтому если вы хотите сохранить свои имущественные права, и не потерять долю в уставном капитале, при этом занимать государственную должность, чтобы не нарушать законы, вам необходимо передать долю в доверительное управление. Соответственно, в такой ситуации доверительное управление в отношении доли или части доли, позволит совместить коммерческую деятельность с государственной службой. Стоит также отметить, что ФЗ от 25.12.2008 № 273 «О Противодействии коррупции» никаких исключений нет, все госслужащие и муниципальные служащие должны передать долю или часть доли в доверительное управление.
При внесении изменений в ЕГРЮЛ, касательно учреждения доверительного управления в отношении доли в уставном капитале общества, заявителем может быть: участник организации, исполнитель завещания или нотариус. Для первой ситуации — при передаче своей доли в уставном капитале ООО в доверительное управление. Для второй ситуации – при внесении сведений в государственный регистрирующий орган о лице, осуществляющем управление доли, которая находится в порядке наследования.
Доверительное управление долей в ООО
Методические рекомендации по теме «О наследовании долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью»
11.02.2011
Утверждены на заседании КМС НП ЮФО, С-К ФО, ЦФО РФ
28–29.05.2010 г. в г. Геленджике
4. Учреждение доверительного управления долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью
4.1. Возможность учреждения доверительного управления долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, входящей в состав наследственной массы, предусмотрена положениями ст. 1173 ГК РФ.
4.2. Учредителем доверительного управления является нотариус, а в случае, когда наследование осуществляется по завещанию, в котором назначен исполнитель завещания, права учредителя доверительного управления принадлежат исполнителю завещания.
4.3. Доверительным управляющим может выступать любое лицо, кроме государственного органа и органа местного самоуправления, а также учреждения (ст. 1015 ГК РФ).
Доверительное управление наследственным имуществом может осуществляться как в качестве предпринимательской деятельности, так и вне ее рамок. В частности, не является предпринимательской деятельностью доверительное управление, осуществляемое гражданином или некоммерческой организацией хоть и за плату, но не систематически. В подобных случаях выступать в качестве доверительного управляющего может и государственный служащий, поскольку ст. 17 Федерального закона от 07.07.2004 г. 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» содержит запрет на осуществление только предпринимательской деятельности.
4.4. В соответствии с п. 1 ст. 1016 ГК РФ наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом, является одним из существенных условий общего состава договора доверительного управления.
Однако, так как правила, предусмотренные главой 53 ГК РФ «Доверительное управление имуществом», применяются к отношениям по доверительному управлению наследственным имуществом лишь постольку, поскольку иное не вытекает из этих отношений, то требование о поименном указании выгодоприобретателей в договоре доверительного управления наследственным имуществом представляется нецелесообразным: состав наследников, принявших наследство, может неоднократно меняться в течение срока действия договора, а внесение в него изменений может быть затруднительным.
Выгодоприобретателями должны быть признаны все наследники, имеющие право наследования имущества, переданного в доверительное управление.
В качестве выгодоприобретателей наследники могут получить права требования к доверительному управляющему (о представлении отчета, о передаче имущества по прекращении договора и пр.).
4.5. Перечень лиц, по заявлению которых может быть учреждено доверительное управление наследством, содержащийся в п. 2 ст. 1171 ГК РФ, не является исчерпывающим.
Заявление об учреждении доверительного управления наследством в виде доли в уставном капитале общества может быть подано нотариусу одним или несколькими наследниками, органом местного самоуправления, органом опеки или другими лицами, действующими в интересах сохранения наследственного имущества. Другими лицами могут быть, в частности, участники общества с ограниченной ответственностью, доля в уставном капитале которого требует управления.
Нотариус может истребовать заявления от всех известных ему наследников с целью согласования с последними кандидатуры доверительного управляющего для предупреждения спорных вопросов в будущем.
Какие компании поможет зарегистрировать «Юрконсалтинг»
Наши специалисты работают со всеми организационно-правовыми формами, допустимыми при регистрации юридических лиц в Москве.
Прежде всего, мы хорошо знакомы с процедурой регистрации ООО — обществ с ограниченной ответственностью. Открытие ООО — это наиболее простой и быстрый путь начать коммерческую деятельность практически в любой сфере бизнеса.
Также мы готовы содействовать в государственной регистрации ОАО и ЗАО (открытых и закрытых акционерных обществ), и оффшорных компаний (регистрация компаний в экономических зонах с льготным режимом налогообложения). Работаем как с российскими, так и зарубежными учредителями.
Отдельно нужно упомянуть о регистрации некоммерческих предприятий: организаций, товариществ и союзов – вплоть до политических партий. У нас есть большой опыт в регистрации некоммерческих партнерств, также мы поможем с регистрацией автономной некоммерческой организации и благотворительного фонда.
Договор доверительного управления долей в ООО: общее понятие
Доверительное управление долей подчиняется общим правилам гл. 53 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) с учетом особенностей объекта управления и норм закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее — закон об ООО).
Существенные условия такого договора (ст. 1016 ГК РФ):
- Описание доли (размер, наименование и местонахождение, другие известные реквизиты общества).
- Указание на выгодоприобретателя — лицо, в чьих интересах должен действовать управляющий (если это не учредитель управления).
- Размер и форма вознаграждения управляющего (но договор также может быть безвозмездным). При управлении наследуемой долей размер оплаты не может превышать 3% ее стоимости согласно постановлению Правительства РФ «Об утверждении предельного размера вознаграждения…» от 27.05.2002 № 350.
- Срок (до 5 лет). В силу закона при отсутствии возражений сторон договор автоматически продляется на такой же срок (п. 2 ст. 1016 ГК РФ).
1.1. По настоящему договору Доверительный управляющий обязуется за вознаграждение осуществлять управление переданной ему Учредителем управления долей в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью [наименование] (г. [место нахождения Общества], ОГРН [вписать нужное]) в размере [значение] %, номинальной стоимостью [сумма цифрами и прописью] рублей (далее по тексту — «доля в уставном капитале», «имущество»).
1.2. Под доверительным управлением имуществом по условиям настоящего договора понимается осуществление Доверительным управляющим прав и обязанностей участника Общества, включая совершение Доверительным управляющим всего комплекса юридических и фактических действий, которые вправе совершать участник Общества в соответствии с законом и учредительными документами.
1.3. Выгодоприобретателем по настоящему договору является [Учредитель управления/Ф. И. О.].
1.4. Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к Доверительному управляющему.
Доверительное управление долями в ООО
Не всегда учредитель фирмы имеет возможность участвовать в её деятельности. Причин для этого может быть несколько. Самая простая из них может состоять в том, что быть владельцем чего-либо и осуществлять руководство с максимальной эффективностью — это разные вещи.
Иногда может случиться и так, что владелец занят какими-то другими вопросами, а предприятие нуждается в постоянном контроле. И вот, с помощью доверительного управления он поручает другому лицу выполнять эти обязанности.
При этом есть ряд частных случаев, которые достаточно важны и встречаются не так уж и редко. Один из них — это работа государственным или муниципальным служащим. В подавляющем большинстве случаев таким людям не разрешается заниматься бизнесом.
Законодательство усматривает в такой ситуации возможность конфликта интересов. А что делать, если на должность принят человек, который имеет свой бизнес? Отказаться от него? А если работа на новой должности не будет успешной и придётся уволиться? Начинать всё сначала?
Одно из эффективных решений в такой ситуации — подписать договор на доверительное управление долей в обществе с ограниченной ответственностью. При этом и бизнес получится сохранить и соответствующие требования законодательства выполнить.
Другой важный частный случай состоит в том, чтобы организовать доверительное управление долей в ООО в связи с передачей наследства. Делается это на временной основе для того, чтобы деятельность фирмы не прерывалась на время оформления получения наследства.
Предположим, владелец доли в ООО скончался. Предположим также, что эта ситуация не была грамотно рассмотрена в учредительских документах. Итак, по наследству должна произойти передача этой доли. Но, согласно закону, в большинстве случаев (если не имеется каких-либо особых обстоятельств) эта процедура может длиться до шести месяцев.
Бизнес не может столько бездействовать. Что же делать? Наследники ещё не получили наследства. В этом случае, назначение доверительного управляющего долей в ООО является вполне разумным шагом.
Обязанности доверительного управляющего
Доверительный управляющий не может приобрести статус выгодоприобретателя по договору управления имуществом.
По договору управления долей в обществе, доверительный управляющий может предпринимать любые действия по участию в ООО, кроме распоряжения самой долей.
Вступив в договорные отношения по управлению долей в ООО доверительный управляющий не становится участником общества. Принимать участие в ободрении сделок управляющий может, если он не будет признан заинтересованным лицом.
Все сделки с имуществом, переданным в управление, письменные обращения доверительный управляющий инициирует от собственного имени, но при этом делается пометка о доверительном управлении. Управляющий должен после своей фамилии (наименования) сделать пометку — Д.У.
Доверительный управляющий управляет переданным имуществом лично или с привлечением третьего лица, если данное условие прописано в договоре.
Доверительный управляющий, согласно условий договора об управлении имуществом, имеет право на оплату своих услуг и возмещение расходов, произведенных в целях управления чужой собственностью, что оговаривается в договоре. Вознаграждение выплачивается из средств, полученных от использования доверительного имущества.
Доверительный управляющий ответственен перед собственником (соучредителем) за понесенные убытки, возникшие в результате действий по управлению имуществом, если не будет доказано, что они возникли вследствие форс-мажорных обстоятельств.
О передаче доли в доверительное управление
| 18—25 лет | 1% |
| 25—35 лет | 8% |
| 35—45 лет | 17% |
| 45—55 лет | 26% |
| От 55 лет | 48% |
| Облигации в иностранной валюте, в том числе еврооблигации | 46,5% |
| Паи ПИФ | 9% |
| Корпоративные рублевые облигации | 8% |
| Деньги, в том числе валюта | 7% |
| Структурные рублевые облигации | 7% |
| Российские акции | 5% |
| Банковские рублевые облигации | 4% |
| ETF | 3% |
| ОФЗ | 2% |
| Иностранные акции | 2% |
| Паи БПИФ | 1% |
| Структурные валютные облигации | 1% |
| Другое | 7% |
Оформить передачу бизнеса по наследству помогут юристы с опытом работы с наследственным и корпоративным правом. Обычно компании с такой специализацией не рекламируются активно, но о них можно узнать у нотариуса, который имеет дело с составлением и оформлением завещания.
Если бизнес-активы очень большие и по наследству будет передаваться не просто доля, а целое предприятие как имущественный комплекс, включающий земельные участки, специалист составит схему передачи всех активов.
Наследовать можно только долю в ООО или имущество ИП, которое в этом случае приравнивается к имуществу физического лица. Наследовать статус ИП невозможно, так как этот статус автоматически прекращается со смертью предпринимателя.